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司法考試科目《商經法》公司的組織機構及相關人員

2021-06-04 11:39:57| 重慶中公教育

一、股東(大)會、董事會、經理的職權

《公司法》明文規定了股東(大)會、董事會、經理的職權,法考愛考查這三者的區分。股東(大)會、董事會、經理的職權對比見下表。

職權 股東(大)會 董事會 經理
性質 權力機構 執行機構 實施主體
戰略規劃 決定公司的經營方針和投資計劃 決定公司的經營計劃和投資方案 組織實施公司的年度經營計劃和投資方案
人事聘任 選舉更換非由職工代表擔任的董事、監事,決定有關董事、監事的報酬事項 決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項 提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人;決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或解聘以外的負責管理人員
機構設置、規章制度 —— (1)決定公司內部管理機構的設置 (2)制定公司的基本管理制度 (1)擬訂公司內部管理機構設置方案 (2)制定公司的具體規章
決策事項 (1)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案 (2)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 (3)對公司增加或者減少注冊資本作出決議 (4)對公司合并、分立、解散、清算或變更公司形式作出決議 (1)制定公司的年度財務預算方案、決算方案 (2)制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案 (3)制定公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案 (4)制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案 ——
其他職權 (1)對發行公司債券作出決議 (2)修改公司章程 (3)章程規定的其他職權 章程規定的其他職權 董事會授予的其他職權

理解了股東(大)會、董事會、經理的性質,區分其職權并不難。股東(大)會是公司的權力機關,成員是全體股東,組織一次會議比較難,因此由股東(大)會決議的議題一般是涉及公司生死或長遠發展的重大事項,通常是宏觀的,如經營方針、預決算、增減資、合并分立、修改章程等;董事會是公司的執行機構,公司的具體經營管理決策由董事會做決定;經理是董事會聘任的實施具體經營管理措施的主體,因此一般經理能夠決定的事項主要是具體措施,如聘任普通員工,制定員工管理規章制度等“小事”。

二、公司的董事、監事、高級管理人員

特別需要提醒的是,除了經理,高級管理人員還包括財務負責人、上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員

1.董事、監事、高級管理人員的任職資格

我國《公司法》只規定了公司董事、監事、高級管理人員的消極資格。

(1)沒有民事行為能力,或者限制民事行為能力的人不得擔任公司董事、監事、高級管理人員。

(2)因為貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產等與任職廉潔性、合法經營等相關的犯罪,被判處刑罰,或者因犯罪被剝奪政治權利,執行期滿未逾5年的,不得擔任公司董事、監事、高級管理人員

(3)曾擔任董事、廠長或經理的公司或企業最終破產清算,其對該公司或企業破產負有個人責任,且破產清算完結之日起未逾3年的,不得擔任公司董事、監事、高級管理人員。

(4)曾擔任法定代表人的公司或企業因違法被吊銷營業執照、責令關閉,并對此負有個人責任,且該公司或企業被吊銷營業執照之日起未逾3年的,不得擔任公司董事、監事、高級管理人員。

(5)個人拖欠數額較大的債務未清償的,不得擔任公司董事、監事、高級管理人員。

用一句話快速記憶:無限貪污,老賴無能。

2.董事、監事、高級管理人員不符合任職資格的后果

(1)上述人員被選舉、委派擔任董事、監事或者被聘為高級管理人員的,該選舉、委派或者聘任無效

(2)董事、監事、高級管理人員在任職期間出現上述任職禁止性情形的,公司應當解除其職務。

3.董事、監事、高級管理人員的任職期限

(1)董事的任期由章程規定,但每屆任期不得超過3年,可連選連任。

(2)監事的任期是法定的,每屆任期3年,可連選連任。

(3)經理的任期由聘任的董事會決定。

董事、監事任期屆滿,或者在任期內辭職,使得董事會、監事會成員低于法定人數,在新選出的董事、監事就任前,原董事、監事仍應當履行董事、監事職務。

注意,董事任期屆滿前,股東(大)會有權通過決議解除其職務,即股東(大)會可無因解除董事的職務。

4.董事、高級管理人員的特定性義務(不包括監事)

由于董事和高級管理人員負責公司的經營決策和日常管理,其行為直接關系到公司、股東、債權人的利益,故法律對董事、高級管理人員有更多的規則要求,其中特別體現在對他們的禁止性行為規定方面。

(1)絕對禁止的行為:①挪用公司資金。②將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲。③接受他人與公司交易的傭金歸為己有。

(2)相對禁止的行為:①違反公司章程的規定,未經股東(大)會或者董事會同意,將公司資金借貸給他人或者以公司資產為他人提供擔保。(對外擔保)②違反公司章程的規定或者未經股東(大)同意,與本公司訂立合同或者進行交易。(自我交易)③未經股東(大)會同意,利用職務之便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。(同業競爭)

董事、高級管理人員違反相關義務所得的收入應當歸公司所有

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(責任編輯:tyyoffcn)

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